建市設(shè)函[2011]65號

　　各省、自治區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳，北京市規(guī)劃委，北京、天津、上海市住房城鄉(xiāng)建委（建交委），重慶市城鄉(xiāng)建設(shè)委，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團建設(shè)局：

　　 2011年10月27～28日，我司在北京組織召開了《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本（試行）》宣貫會，現(xiàn)將陳重同志在會議上所做的《明確權(quán)利義務(wù)，規(guī)范市場行為，促進工程總承包健康發(fā)展》的講話印發(fā)給你們，供工作中參考。

　　附件：《明確權(quán)利義務(wù)，規(guī)范市場行為，促進工程總承包健康發(fā)展》——住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部建筑市場監(jiān)管司司長陳重同志在《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本（試行）》宣貫會上的講話

中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部建筑市場監(jiān)管司
二〇一一年十月三十一日

明確權(quán)利義務(wù) 規(guī)范市場行為 促進工程總承包健康發(fā)展

——在《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本（試行）》宣貫會上的講話

住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部建筑市場監(jiān)管司司長 陳重

（2011年10月27日）

　　
同志們：

　　日前，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局聯(lián)合發(fā)布了《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本（試行）》（建市[2011]139號）。今天，我們在這里召開宣貫會，主要目的是為了幫助有關(guān)部門、行業(yè)協(xié)會和工程總承包企業(yè)正確理解和使用《示范文本》，并以《示范文本》的出臺為契機，提高認識，統(tǒng)一思想，進一步促進我國建設(shè)領(lǐng)域工程總承包健康發(fā)展。下面，我介紹幾點情況，供同志們參考。

　　一、編制背景

　　眾所周知，建設(shè)項目組織實施有很多方式，工程總承包是國際通行的建設(shè)項目組織實施方式之一。自1984年9月國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于改革建筑業(yè)和基本建設(shè)管理體制若干問題的暫行規(guī)定》（國發(fā)[1984]123號）提出在全國推行工程總承包建設(shè)項目組織實施方式以來，在國務(wù)院有關(guān)部門領(lǐng)導下，經(jīng)過二十多年的努力，我國推行工程總承包取得了快速發(fā)展，開展工程總承包的行業(yè)已從早期啟動的化工、石化等少數(shù)幾個行業(yè)推廣到涉及冶金、電力、機械、建材、石油天然氣、紡織、電子、兵器、輕工、城市軌道交通等全國大部分領(lǐng)域。據(jù)統(tǒng)計，2010年勘察設(shè)計企業(yè)完成工程承包收入5634億，已占勘察設(shè)計企業(yè)全部營業(yè)收入的59%。實踐證明，這種建設(shè)項目組織實施方式的推進，不僅有利于調(diào)整企業(yè)的經(jīng)營機構(gòu)，增強綜合實力，而且有利于保障工程項目的質(zhì)量安全、縮短工期，節(jié)省投資，提高工程項目的綜合效益。

　　但是，開展工程總承包二十多年以來，我國一直沒有可參照執(zhí)行的《工程總承包合同示范文本》，造成一些工程總承包項目合同內(nèi)容不完整、責任不明確、執(zhí)行不到位，給建設(shè)工程的質(zhì)量安全帶來了隱患。因此，隨著工程總承包的快速發(fā)展，并根據(jù)當前市場的實際需要，我們組織編制了《工程總承包合同示范文本》，以明確合同雙方的權(quán)利和義務(wù)，進一步規(guī)范市場行為，保證工程總承包項目的質(zhì)量安全。

　　在《示范文本》編制過程中，中國勘察設(shè)計協(xié)會建設(shè)項目管理和工程總承包分會（中國石油和化工勘察設(shè)計協(xié)會）做了大量艱苦、細致的工作，組織來自化工、石化、電力、紡織等各行業(yè)和法律界的專家組成編寫組，經(jīng)過調(diào)研、座談等方式，歷時六年，數(shù)易其稿，為文本的出臺做出了重要貢獻，在此我代表建筑市場監(jiān)管司向總承包分會以及各位專家表示衷心的感謝。另外，《示范文本》的出臺，得到了國家工商行政管理總局的大力支持，工商總局市場規(guī)范管理司領(lǐng)導、專家多次參加編寫組會議和審查會議，提出了很多寶貴的意見、建議，對我們的工作給予了很大的支持。在此，我也對國家工商總局市場司的領(lǐng)導和同志對我們工作的支持表示衷心的感謝！

　　二、編制原則

　　我們希望通過出臺這個示范文本，對于規(guī)范、引導工程總承包合同當事人的簽約、履約行為，防止由于某一方帶來利益失衡，維護合同公平、減少合同糾紛有所指導和幫助?？傮w上來說，示范文本體現(xiàn)了以下原則：

　　一是合法性原則?！妒痉段谋尽穱栏褡裱恕逗贤ā?、《建筑法》等法律要求，與國家現(xiàn)行的有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章相協(xié)調(diào)一致。

　　二是適宜性原則?！妒痉段谋尽犯鶕?jù)我國法律法規(guī)和工程總承包的實際特點，實事求是地約定了合同條款及內(nèi)容。

　　三是公平性原則?！妒痉段谋尽钒凑展?、公正原則確定合同當事人的權(quán)利和義務(wù)。

　　四是統(tǒng)一性原則?！妒痉段谋尽返倪m用范圍廣泛，適用于包括建筑、市政在內(nèi)的所有行業(yè)的工程總承包項目。

　　五是靈活性原則。除法律規(guī)定以外的，允許合同當事人在專用條款中進行約定，以提高《示范文本》的使用面。

　　三、主要內(nèi)容

　　《示范文本》由合同協(xié)議書、通用條款和專用條款三部分組成。

　　一是合同協(xié)議書。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同協(xié)議書是雙方當事人對合同基本權(quán)利、義務(wù)的集中表述，主要包括：建設(shè)項目的功能、規(guī)模、標準和工期的要求、合同價格及支付方式等內(nèi)容。合同協(xié)議書的其它內(nèi)容，一般包括合同當事人要求提供的主要技術(shù)條件的附件及合同協(xié)議書生效的條件等。

　　二是通用條款。通用條款是合同雙方當事人根據(jù)《建筑法》、《合同法》以及有關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定，就工程建設(shè)的實施階段及其相關(guān)事項，雙方的權(quán)利、義務(wù)作出的原則性約定。通用條款共20條，其中包括：核心條款8條，保障條款4條，合同執(zhí)行階段的干系人條款3條，違約、索賠和爭議條款，不可抗力條款，合同解除條款、合同生效與合同終止條款和補充條款各1條。

　　三是專用條款。專用條款是合同雙方當事人根據(jù)不同建設(shè)項目合同執(zhí)行過程中可能出現(xiàn)的具體情況，通過談判、協(xié)商對相應(yīng)通用條款的原則性約定細化、完善、補充、修改或另行約定的條款。

　　需要強調(diào)的是，由于建設(shè)工程總承包有眾多的實施方式，如設(shè)計采購施工（EPC）/交鑰匙總承包、設(shè)計施工總承包、設(shè)計采購總承包、采購施工總承包等，為此，我們在《示范文本》的條款設(shè)置中，將“技術(shù)與設(shè)計、工程物資、施工、竣工試驗、工程接收、竣工后試驗”等工程建設(shè)實施階段相關(guān)工作內(nèi)容皆分別作為一條獨立條款，發(fā)包人可根據(jù)發(fā)包建設(shè)項目實施階段的具體內(nèi)容和要求，確定對相關(guān)建設(shè)實施階段和工作內(nèi)容的取舍。同時，《示范文本》為非強制性使用文本。合同雙方當事人可依照《示范文本》訂立合同，并按法律規(guī)定和合同約定承擔相應(yīng)的法律責任。

　　至于《示范文本》中條款的具體內(nèi)容及其內(nèi)涵，文本的主要起草人還要做專門的宣講，我就不再贅述。

　　四、幾點要求

　　各地要以本次宣貫為契機，積極加強工程總承包合同管理工作，提高行政效能。為做好下一步示范文本的宣貫和實施工作，我提出以下四點要求：

　　一是強化對示范文本的宣傳和貫徹工作。各地要因地制宜、注重實效地開展形式多樣的宣傳和貫徹活動，以保證示范文本得到正確理解和使用。在宣貫過程中，要注意保證宣貫的覆蓋面，參與工程總承包的各方主體以及政府管理部門的技術(shù)和管理人員都應(yīng)該覆蓋到，尤其是建設(shè)單位、招標代理機構(gòu)不能遺漏，以保證示范文本的正確理解和使用。我們希望通過分層次、分類型的宣貫工作，使大家都能準確理解和掌握文本的精神實質(zhì)和內(nèi)涵要求，從而更好地發(fā)揮示范文本的指導作用。

　　二是穩(wěn)妥推動工程總承包發(fā)展。結(jié)合《示范文本》的發(fā)布，希望各地在實際工作中，逐步推廣工程總承包承發(fā)包模式在項目建設(shè)過程中的應(yīng)用，積極培育工程總承包企業(yè)，鼓勵具有工程勘察、設(shè)計或施工總承包資質(zhì)的勘察設(shè)計和施工企業(yè)在其資質(zhì)許可范圍內(nèi)開展工程總承包業(yè)務(wù)，并努力為企業(yè)開展工程總承包業(yè)務(wù)創(chuàng)造有利條件。

　　三是探索適合工程總承包的招投標模式。目前，我國還沒有專門針對工程總承包承發(fā)包模式的招投標管理規(guī)定，針對這個問題，我司已經(jīng)組織開展了相關(guān)課題研究。希望各地在推廣使用《示范文本》的過程中，積極研究探索適合于工程總承包的招投標方式，有什么好的意見和建議可以隨時與我們溝通聯(lián)系。

　　四是促進企業(yè)參與國際市場競爭?！妒痉段谋尽吩诰帉戇^程中，吸收了許多國際工程項目的先進經(jīng)驗，對建設(shè)單位和工程總承包單位的責任、權(quán)利和義務(wù)做出了比較詳盡的約定。希望各地繼續(xù)加強對企業(yè)參與國際市場競爭的指導，以出臺《示范文本》為契機，幫助企業(yè)加強對外承包合同管理，有效防范合同風險，避免或減少合同糾紛，增強其國外工程總承包的能力，不斷提升中國企業(yè)在國際建筑市場的綜合競爭力 。

　　同志們，《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本（試行）》的發(fā)布，對于引導、規(guī)范建設(shè)項目工程總承包合同當事人的市場行為，創(chuàng)造一個相對公平、公正的市場環(huán)境，保障合同當事人合法權(quán)益，矯正不公平的合同格式條款，避免或減少合同欺詐和糾紛將具有十分重要的意義。我們相信，只要我們再接再厲，努力做好各項工作，一定能夠為促進工程總承包的健康發(fā)展做出新的更大的貢獻！